Court Finds Fund a “Beneficial Owner” Subject to Section 16 Despite Delegation to Investment Adviser

近期因为U.S.-China Economic and Security Review Commission (美中经济与安全审查委员会，以下简称“USCC”)向美国国会递交年度报告，其中指出“国会应颁布法律，禁止下述情况的中国企业在美国的证券交易所上市：……公司采用可变利益实体（Variable Interest Entities, or VIE）”，市场很多潜在发行人和投资人对于下一步的VIE之路怎么走很是困惑，我们近期也收到了各种各样的相关问题。借此机会，我们以此篇短文概括一下核心观点。鉴于各个案例的情况不同，如果有任何具体的问题，还请随时和我们联络。

USCC的报告有什么意义？

USCC是2000年10月美国国会授权设立的一个国会委员会，负责监督和调查美国和中国之间的国家安全和贸易问题。USCC定期举行听证会和圆桌讨论，就其调查结果编写年度报告，并向美国国会提出与中国相关的立法建议。作为一个政策智囊机构，USCC可以提出立法建议，但没有直接立法权。

在其2019年度报告中，USCC没有就其为何提出VIE相关的立法建议做深入的分析，只是笼统指出，因为VIE架构经常被用来规避限制外资准入的规定，此架构在中国法律体系内地位不清晰，所以对采用VIE架构在美国上市的中国公司进行投资本身存在风险。

VIE架构真的不能赴美上市了吗？

我们认为，美国国会短期内采纳USCC此项建议并通过立法的可能性比较小，理由如下：

• USCC 在其2019年度报告中所提到的对VIE架构的担心在理论上存在合理性，但这种担心在中美资本市场法律实践中已经存在很长一段时间，从没有成为现实。中国政府和监管机构从未正式质疑或否定VIE架构的合法性，美国资本市场也普遍接受采用VIE架构的中国公司在美上市。

• 假设USCC建议的立法真的得以实施，视其具体条文的内容，此立法必将对目前在美已经上市的或现阶段计划赴美上市的众多采用VIE架构的中国公司产生深远的影响。将世界第二大经济实体的优质企业拒之门外，不但会对美国资本市场的活跃度，声望和竞争力造成相当大的影响，也会给美国投资者造成损失。

• 如上提到的，USCC没有立法权。美国国会是否会根据其建议采取立法行动取决于许多因素。众多因素的平衡，以及美国国会立法本身所固有的不确定性和程序复杂性，将使美国政府，包括美国国会在内，慎重考虑这一有重大影响的拟议立法。